2011年注冊會計師考試 - 經(jīng)濟法備考輔導第九章6

第六節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓

　　一、債權轉(zhuǎn)讓(P388)

　　1、債權人轉(zhuǎn)讓權利，不需要經(jīng)債務人同意，但應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。(2008年綜合題)

　　【解釋】債權轉(zhuǎn)讓不以債務人的同意為生效條件，但是要對債務人發(fā)生效力，則必須通知債務人。

　　【相關鏈接】債權轉(zhuǎn)讓的，應當認定訴訟時效從債權轉(zhuǎn)讓通知到達債務人之日起中斷。

　　【例題·單選題】甲對乙享有10萬元的合同債權，該債權具有可轉(zhuǎn)讓性，甲將其債權轉(zhuǎn)讓給丙。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是( )。

　　A、如果甲未取得乙的同意，甲與丙之間的債權轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效

　　B、如果甲未通知乙，甲與丙之間的債權轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效

　　C、如果甲未通知乙，甲與丙之間的債權轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效，但對乙不發(fā)生效力

　　D、如果甲未通知乙，甲與丙之間的債權轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效，該協(xié)議對甲乙丙均發(fā)生效力

　　【答案】C

　　2、禁止債權轉(zhuǎn)讓的情形

　　(1)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。主要是指基于當事人特定身份而訂立的合同，如出版合同、贈與合同、委托合同和雇用合同等。

　　【相關鏈接】在承攬合同、運輸合同、保管合同、倉儲合同、行紀合同中可以產(chǎn)生留置權。

　　(2)按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓。

　　(3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

　　3、債權轉(zhuǎn)讓的效力

　　(1)債權人轉(zhuǎn)讓權利的，受讓人同時取得與主債權有關的從權利(如抵押權、質(zhì)權)，但該從權利專屬于債權人自身的除外。

　　(2)債務人接到轉(zhuǎn)讓通知后，債務人對讓與人的抗辯(如提出債權無效、訴訟時效已過)可以向受讓人主張。

　　(3)債務人對讓與人享有債權，并且其債權先于轉(zhuǎn)讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。

　　【例題·多選題】乙公司欠甲公司30萬元的到期貨款，同時甲公司又欠乙公司20萬元的到期貨款。甲公司在2009年9月18日與丙公司簽訂書面協(xié)議，轉(zhuǎn)讓其對乙公司的30萬元債權。2009年9月24日，乙公司接到甲公司關于轉(zhuǎn)讓債權的通知后，便主張20萬元的抵銷權。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有( )。

　　A、甲公司與丙公司之間的債權轉(zhuǎn)讓合同于9月24日生效

　　B、乙公司接到債權轉(zhuǎn)讓通知后，即負有向丙公司清償30萬元的義務

　　C、乙公司可以向丙公司主張20萬元的抵銷權

　　D、丙公司可以就30萬元債務的清償，要求甲公司和乙公司承擔連帶責任

　　【答案】BC

　　【解析】(1)選項A：債權轉(zhuǎn)讓不以債務人的同意為生效條件，甲公司和丙公司之間的債權轉(zhuǎn)讓協(xié)議自簽訂之日起(9月18日)成立并生效;(2)選項B：乙公司接到通知以后，債權轉(zhuǎn)讓對債務人乙生效，因此乙負有向丙清償?shù)牧x務;(3)選項C：債務人對債權人享有的抵銷權，不受債權轉(zhuǎn)讓的影響。

　　二、債務承擔(P389)

　　1、債務人將合同的義務全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人，應當經(jīng)債權人同意。

　　2、債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。

　　【相關鏈接】債務承擔情形下，構(gòu)成原債務人對債務承認的，應當認定訴訟時效從債務承擔意思表示到達債權人之日起中斷。

　　三、合并、分立(2001年綜合題)(P389)

　　1、當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人行使合同權利，履行合同義務。

　　2、當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人對合同的權利和義務享有“連帶”債權，承擔“連帶”債務。

　　【相關鏈接1】公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。

　　【相關鏈接2】連帶債權人可以由其中一人代表全體連帶債權人申報破產(chǎn)債權，也可以共同申報破產(chǎn)債權。

　　【相關鏈接3】連帶債務人數(shù)人被裁定適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序的，其債權人有權就全部債權分別在各破產(chǎn)案件中申報破產(chǎn)債權